关于公司对外提供担保典型案例的专家评析

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关于公司对外提供担保典型案例的专家评析

作者:江苏公司注册 发表于:2016-01-11 16:56:12 来源: 点击:955次

关于公司对外提供担保典型案例的专家评析

 

前述案中,何某某以D公司名义对外提供担保的行为违反了公司法第16条的规定。根据合同法第52条第(5)项规定,违反法律、行政法规的强制性规定的合同无效。因此,明确公司法第16条是否属于合同法第52条第(5)项所称的“强制性规定”成为本案的关键问题之一。
根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国合同法>若干问题的解释(二)》第14条的规定,合同法第52条第(5)项规定的“强制性规定”,是指效力性强制性规定。公司法第16条“依照公司章程的规定”这表述已经明确了公司对外担保是属于公司意思自治的范畴,由公司制定章程加以限制,因此该条款不属于“效力性强制性规定”的范畴。
因此,本案中,尽管何某某对外提供担保没有经过股东会或者董事会同意,违反了公司法第16条以及公司章程的相关规定,但这并不会导致其代表公司对外提供担保的行为当然无效。鉴于何某某为公司法定代表人的特殊身份,且A公司为善意第三人(其不知道D公司的内部决议过程),D公司仍然应当按照担保合同的约定对A公司欠款本金和利息承担连带清偿责任。
那么,本案中,D公司遭受的损失又应当如何维权呢?我们认为,D公司可以根据公司法中关于禁止董事、高级管理人员未经股东会、股东大会或者董事会同意,以公司财产为他人提供担保,以及关于董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程,给公司成损失的应当承担赔偿责任的规定,对内追究有过错的行为人何某某,令其对公司承担赔偿责任。

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